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并购中对目标公司的法律审查

并购公司是一件复杂的工作,涉及法律、财务、税收、经营管理、人事等各个方面,有不少学者的书籍都有关于公司收购、并购的学说,但是他们都是从理论上来研究,很多都是照搬照抄国外公司的收购经验,并不适合我国的国情,沈律师根据数年在融资市场运作的经验及有关法律规定,对如何收购公司提出以下审查建议:(注解:对被收购的公司,称为“目标公司”)

㈠、目标公司的主体资格。为了确保交易的合法有效,被并购的公司必须是合法存在的,所以有必要对其的主体资格进行调查,主要查询如下项目:

⑴ 公司的基本信息,包括公司名称、住所、成立的时间;

⑵ 股东及出资的情况,是否为隐名股东?注册资本金是否到位?(特别注意其他应收款)股东是否真实出资?

⑶ 公司年检情况;是否被注销或吊销执照?

⑷ 公司的变更情况,包括股东的变更,注册资本的增减;

⑸ 公司性质及所有权结构;

㈡、目标公司的组织结构

⑴ 目标公司总部的内部组织机构;

⑵ 分公司或营业处的数量及与总部的关系;

⑶ 高级管理人员对公司的持股情况;

㈢、目标公司的章程、董事会决议、股东会决议

⑴ 审查章程中是否有反收购的条款,如果有收购方应警惕,很可能因反收购条款的存在而导致收购失败:① 绝对多数股东对重大事项的决策权,即需要多数绝对多少股东的同意才能被收购;②其他股东在同等条件下的优先购买权,收购时需取得其他股东的放弃优先购买的书面申明;

⑵ 收购公司的股东会、董事会同意收购的决议是否依法作出,是否达到章程或法律规定的同意票数等。

㈣、管理人员及职工的安置

⑴ 董事、高管的离职补偿;

⑵ 普通职员的提前终止合同的补偿和提前1月通知时间;

⑶ 有的公司曾以股份期权、福利等对员工作出承诺,对该些承诺该如何补偿?

⑷ 收购后继续聘用的人员,劳动合同是继续有效还是重新签订?如重新签订的要对以前的工龄进行补偿。

㈤、对目标公司现存资产的审查

⑴ 房地产:①土地是国家无偿划拨的还是已经缴纳土地出让金的,如为划拨土地在收购时要交纳付出让金;②土地使用权的剩余年限;剩余年限越少价值越低。③是否存在已经登记的房地产抵押,如存在抵押,说明该房地产的权利有瑕疵;④该处地产是否属于被动迁的对象,或政府是否会在短期内可能对此处进行动迁;⑤房地产是否被出租,该租约能否被解除,解除的经济代价是多少,租约何时到期?

⑵ 机器设备:①是否拥有所有权,是否付清购买价款?②是否对机器没有所有权,而仅仅是属于租赁的机器?③如目标公司为外资或合资企业,转让该机器需要补缴的海关税款为多少?④机器设备上是否存在抵押?⑤某些设备可能属于反射源等国家有特殊规定材料,收购方是否有资质持有这些特殊物资?或者销毁这些特殊物资需要花什么代价,笔者遇到过一起收购,收购的物质中有国家禁止持有的放射源,收购方不得不为销毁这些特种物资多花了一笔环保费等费用,并要到公安、环保等多家机构办理销毁登记手续,手续之烦杂。

⑶ 知识产权及许可:①专利、商标等的有效期;②是否许可其他公司使用目标公司的专利商标?该种情况在特许加盟中常见;③收购后是否还允许其他公司使用,是否需要收回许可权?收回许可的经济代价?④其他公司是否授权目标公司使用其知识产权?该授权合同对被授权人有哪些限制?⑤商誉:除非收购方觉得其毫无价值。

⑷ 债权:目标公司的应收帐款、应收票据、坏帐准备情况,对一年以上的未收帐款收购方应该注意审查。

⑸ 对外持股权及对外投资:目标公司是否持有第三方公司的股权?目标公司作为股东在该公司中的持股比例?是否有决策权和控股权?目标公司对外投资的资产占本身资产的比例为多少?特别警惕目标公司在收购前不久的对外投资及突然参股情况!

⑹ 持有的股票、企业债券、国债等的市场价值是多少?

㈥、对目标公司的债务及其他重大不利因素的审查

⑴ 债务:目标公司的应付帐款、应付票据、其他应付款的情况;

⑵ 对外担保:目标公司为第三人债务进行的担保金额,这需要全面审查,在某些管理混乱的公司,连高管自己也不清楚到底对外进行过多少次担保。

⑶ 需要面对的或可能卷入的诉讼或仲裁:该诉讼/仲裁是否已经进行?诉讼结果是否对目标公司不利?涉及的标的为多少金额?进展到哪个诉讼阶段了?等等

⑷ 工商、税务、环保等部门对目标公司有不利的举措:包括未支付的罚款,可能面的行政处罚等。

㈦、其他需要审查的内容:

⑴ 重大合同的履行:一般而言公司都有长期供货合同、经销商销售合同、代理商代理合同、技术许可合同、特许加盟合同、贷款合同、抵押合同、担保合同等等重要的合同;这些合同往往规定了公司的控制权发生转移时,合同自动终止等条款,而这些合同对于一个公司的经营和发展是非常重要的,有必要对这些合同进行审核!

⑵ 国有资产/股权的收购:收购国有公司必须经过国资委的同意,收购以国资委的批文为准,该批文的真实性及合法性最好到相关部门亲自核查。国有资产必须进行资产评估,收购价格可以在评估价的一定比例上下浮动。

⑶ 销售渠道及客户:虽不属于法律范畴但更为重要,收购是否会导致客户的流失,如何阻止它的发生?

⑷ 税收及优惠的取消:如收购外资公司,因我国目前对外资和内资实行不同的税率,当外资部分的股权完全被国内企业收购后其优惠税率会被取消!

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