【案情】金先生是一名工程师，他拥有一项电气专利技术，某生产企业找到金先生，邀请他成为股东，希望金先生提供技术支持。金先生让自己的夫人成为了该公司的股东，拥有该公司10％的股权，但是从来没有进行出资。双方之间的协议上写到：王某（金先生的妻子）成为本公司股东，以金×的××号专利作为出资，占公司××股份。协议签订后，金先生许可该公司使用该专利，但是没有办理过任何专利的变更手续，双方又补签了专利使用许可文书。七八年后，金先生的专利已经落后，该公司也不再需要使用该专利，双方协商一致，将金先生妻子的股权转让给案外第三人。对于自己没有出过资这件事，金先生一直都比较担忧，他咨询律师如何避免将来的纠纷。律师

沈律师认为他们之间的股权出资，实际上是专利使用权作为一种资产对公司进行出资，虽然新的公司法对专利使用权出资没有否定，而且上海浦东新区也出了暂行规定，经过备案登记的专利使用权可以对公司进行出资，但金先生的入股发生在新公司法生效之前，而且也没有对专利使用权许可他人使用进行备案，按现状来说沈律师认为他不能以专利使用权进行出资，所以他所获得的股权是有瑕疵的，即出资不足或者没有出资的瑕疵。

对于瑕疵股权它也是一种合法的权利，不是非法的权利，对于没有出资到位的股权，虽有瑕疵，比如公司资产不够清偿的时候，股东以出资为限对外承担连带责任，甚至说如果出资不足造成企业法人资格丧失的，股东承担无限连带偿付债务的责任，但不管怎么说，瑕疵股权本身不丧失对外的可转让性。出资瑕疵的股权对外转让的，沈律师认为要注意这么几点：律师

第一，出让股东没有隐瞒虚假出资或者抽逃资金的事实的，受让人不能以为没有出资到位，存有权利瑕疵主张股权转让合同自始无效或者解除该合同。如果发生债权人追究股权出资不足的责任的，出让股东对出让日之前的债务承担连带责任，受让股东对出让日之后的债务承担连带责任（已经补足出资的除外）。

第二，出让股东故意隐瞒其虚假出资或者抽逃资金的事实，股权上存在瑕疵，由出让股东承担违约责任，受让股东可以行使抗辩权，比如拒绝支付相应的转让股款，如果出资瑕疵是微小的，受让方可以要求出让股东补足出资，或者要求合同上约定的违约金，甚至可以要求解除合同，但不能主张合同无效。当然沈律师认为能否解除合同要看出资瑕疵是否重大，是否构成根本违约。

根据金先生的要求，我们建议他向受让人进行书面披露股权瑕疵（受让人实际上是知道股权瑕疵的），并办理了相关瑕疵免责手续，金先生才松了一口气。律师