虹口区人民法院刑事判决书
（某）虹刑初字第×××号
公诉机关虹口区人民检察院
被告人R某。因涉嫌犯贪污罪于4月24日被虹口区人民检察院刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于虹口区看守所。
辩护人於飞，汇银律师事务所律师。
辩护人凌某，鹤铬律师事务所。
被告人L某。因涉嫌犯贪污罪于4月24日被刑事拘留，同年5月7日被虹口区人民检察院取保候审。
虹口区人民检察院以沪虹检刑诉（某）第576号起诉书指挥被告人R某、L某犯职务侵占罪，于10月10日向提起公诉。依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。虹口区人民检察院指派代理检察员陈元涛出庭支持公诉，被告人R某、L某及其各自的辩护人於飞、凌某、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
虹口区人民检察院指控：律师
被告人R某于`2000年8月受上海YY实业有限公司（下称YY公司）指派，担任由YY公司与殡葬服务中心合资成立的上海FF科技有限公司（下称FF公司）董事，并经FF公司董事会决定，担任该公司技术副总经理。2001年4月至2006年9月间，被告人R某利用负责FF公司原材料采购的职务便利，伙同被告人L某，经预谋后，采用以YY公司采购下正已醇产品后加价销售给FF公司的方法，从中牟取差价共计475，794.88元。具体分析如下：
2001年，YY公司向上海飞祥化工厂购买正已醇1200公斤，购入总价为67，094.03元，另价后以总价98，461.54f元全部出售给FF公司，从中获取差价31，367.51元。
2002年，YY公司向上海飞祥化工厂购买正已醇300公斤，购入总价为16，666.67元，加价后以总价24，615.39元全部出售给FF公司，从中获取差价7，948.72元。
2003年，YY公司向上海琦忠工贸有限公司购买正已醇2040公斤，购入总价为46，205.14元，加价后以总价167，384.61元全部出售给FF公司，从中获取差价121，179.47元。
2004年，YY公司向上海琦忠工贸有限公司购买正已醇1530公斤，购入总价为47，803.42元，加价后以总价125，538.46元全部出售给FF公司，从中获取差价77，735.04元。
2005年至此2006年期间，因FF公司财务邵载煌对被告人R某从妻子开设的YY公司购买正已醇的行为提出异议，故被告人R某与被告人L某预谋先由被告人L某以YY公司进货后，再以上海丸青贸易有限公司名义加价销售给FF公司。上述期间内，YY公司共向上海琦忠公司工贸有限公司购买正已醇4930公斤，购入总价为164，333.33元，加价后以总价401，897.43元全部出售给FF公司，从中获取差价237，564.1元。
4月23日，被告人R某、L某主动投案并如实供述上述犯罪事实。案发后，被告人R某、L某退赔了全部赃款。
对指控的上述犯罪事实，公诉机关提供了证人邵载煌、俞康伟、李慧、姚永福、管忠伟、吴仁兴、密茜、松下济仁、金苗苓、黄伯华、宋守勤、陶文武、朱金龙等人的证言，殡葬服务中心提供的被告人R某职务证明材料及相关书证，上海FF科技有限公司、上海琦忠工贸有限公司、上海丸青贸易有限公司、上海飞祥化工厂提供的相关财务凭证和证明材料，殡葬服务中心提供的分工协议，上海司法会计中心出具的司法鉴定意见书及被告人R某、L某的供述笔录等证据。
公诉机关认为，被告人R某身为公司工作人员，利用职务便利，伙同被告人L某，将本单位财物非法占为已有，数额较大，均应当以职务侵占罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人R某系主犯，被告人L某系从犯；两名被告人均有自首情节。提请依照《刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第二款之规定，对被告人R某、L某分别定罪判处。
庭审中，被告人R某、L某对起诉书指挥的基本犯罪事实无异议。被告人R某的辩护人提出，被告人R某曾经在FF公司董事会上提出由YY公司提供生产防腐剂原料正已醇并得到董事会认可，其行为具有合法性；采购正已醇原料的具体经办人非R某自己，其没有利用职务便利；R某的行为仅使FF公司丧失了获得利益的商业机会，没有实际侵占本单位财产，故公诉机关指控的罪名不能成立。被告人L某的辩护人除认同R某辩护人的辩护意见外，还提出，被告人实施的是关联交易行为，性质近似为亲友牟利罪，故公诉机关指控被告人L某犯职务侵占罪罪名不能成立。
经审理查明：
被告人R某于2000年8月担任上海YY实业有限公司（以下简称YY公司）与殡葬服务中心合资成立的上海FF科技有限公司（下称FF公司）董事，并经FF公司董事会决定，担任该公司技术副总经理。2001年4月至2006年9月间，被告人R某利用负责FF公司原材料采购的职务便利，伙同其妻子即被告人L某，经预谋后，采用以YY公司采购正已醇产品后加价销售给FF公司的方法，从中牟取差价共计475，794.88元。具体分述如下：
2001年，YY公司向上海飞祥化工厂购买正已醇1200公斤，购入总价为67，094.03元，加价后以总价98，461.54元全部出售给FF公司，从中获取差价31，367.51元。
2002年，YY公司向上海飞祥化工厂购买正已醇300公斤，购入总价为16，666.67元，加价后以总价24，615.39元全部出售给FF公司，从中获取差价7，948.72元。
2003年，YY公司向上海琦忠工贸有限公司购买正已醇2040公斤，购入总价为46，205.14元，加价后以总价167，384.61元全部出售给FF公司，从中获取差价121，179.47元。
2004年，YY公司向上海琦忠工贸有限公司购买正已醇1530公斤，购入总价为47，803.42元，加价后以总价125，538.46元全部出售给FF公司，从中获取差价77，735.04元。
2005年至此2006年期间，因FF公司财务邵载煌对被告人R某从妻子开设的YY公司购买正已醇的行为提出异议，故被告人R某与被告人L某预谋先由被告人L某以YY公司进货后，再以上海丸青贸易有限公司名义加价销售给FF公司。上述期间内，YY公司共向上海琦忠公司工贸有限公司购买正已醇4930公斤，购入总价为164，333.33元，加价后以总价401，897.43元全部出售给FF公司，从中获取差价237，564.1元。
另查明，被告人R某曾经在董事会上提出由YY公司提供正已醇，但是没有说明YY公司购入和向FF公司出售的价格，FF公司董事会也没有就此事项展开讨论，更没有形成决议。
还查明，YY公司由被告人L某与胡颖星通过某经济开发区于1997年设立，其本人及胡颖星均未实际出资，在后来的经营过程中，胡颖星既未参加经营，也未参与分红。YY公司因此获取的差价都由被告人L某提取化用。
4月23日，被告人R某、L某主动投案并如实供述上述犯罪事实。案发后，被告人R某、L某退赔了全部赃款。
以上事实，有证人邵载煌、俞康伟、李慧、姚永福、管忠伟、吴仁兴、密茜、松下济仁、金苗苓、黄伯华、宋守勤、陶文武、朱金龙等人的证言，殡葬服务中心提供的被告人R某职务证明材料、相关书证，上海FF科技有限公司、上海琦忠工贸有限公司、上海丸青贸易有限公司、上海飞祥化工厂提供的相关财务凭证和证明材料，殡葬服务中心提供的分工协议，上海司法会计中心出具的司法鉴定意见书及被告人R某、L某的供述笔录等证据证实。经当庭质证，上述证据均合法有效，予以采纳。律师
被告人R某身为公司工作人员，利用职务便利，伙同被告人L某，将本单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。虹口区人民检察院指控被告人R某起主要作用，系主犯；被告人L某起次要作用，系从犯，对从犯应减轻处罚；被告人R某、L某系自首，可减轻处罚；案发后，被告人R某、L某退缴了全部赃款，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚并适用缓刑。实行人R某虽然在董事会上提出由YY公司供应正已醇，但是没有说明YY公司购入正已醇和向FF公司出售正已醇之间的巨大差价，系故意隐瞒，该行为不但背弃了对FF公司忠诚的义务，更直接导致FF公司以高于成本50%的价格购买正已醇，而该部分价差进入了由被告人L某个人实际经营、享受权利的YY公司，为L某、R某非法占有。本案采购正已醇的具体经办人虽然不是被告人R某，但决策人是被告人R某，其显然利用了职务便利。两名被告人的行为具备了职务侵占罪的构成要件，其辩护人提出指控的罪名不能成立的各项辩护意见与事实不符，与法律相悖，不予采纳。为维护社会秩序，保护公司财产不受侵犯，依照《刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条及第六十四条之规定，判决如下：
被告人R某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处没收财产三万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
被告人L某犯罪职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
退缴的赃款发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过或者直接向第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长张××
审判员赵×
代理审判员袁×
二〇〇八年十二月十五日
书记员秦×× | 
