【发布部门】福建省高级人民法院、福建省人民检察院、福建省公安厅、福建省司法厅【发布日期】2008.09.16【实施日期】2008.09.16【效力级别】地方司法文件

为正确贯彻执行宽严相济的刑事政策，规范适用缓刑，更好地实现刑罚惩治与预防犯罪的目的，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》和有关司法解释的规定，结合我省工作实际，对适用缓刑问题提出以下意见。

一、关于适用缓刑的基本原则

1 适用缓刑必须严格依法，坚持罪刑法定、罪责刑相适应的原则，根据犯罪的事实、性质、情节、危害后果和犯罪分子的悔罪程度，决定是否适用缓刑。

2 适用缓刑必须认真贯彻宽严相济的刑事政策，区别对待，做到该宽则宽，当严则严，宽严相济，罚当其罪，最大限度地化解矛盾、减少对抗、促进和谐。

3 适用缓刑必须有利于犯罪人的矫正，从有利于犯罪人认罪服法、教育改造和回归社会出发，最大限度地遏制、预防、减少犯罪，实现刑罚目的，维护社会稳定。

4 适用缓刑必须从实际出发，综合考虑不同时期、不同地区的社会治安状况，注重政治效果、法律效果和社会效果的统一。

二、关于“确实不致再危害社会”的认定

根据刑法第七十二条第一款的规定，缓刑的适用条件是判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。“确实不致再危害社会”是适用缓刑的实质条件，一般应从以下几方面综合考察评判：（1）犯罪动机、目的；（2）犯罪手段、情节、后果；（3）认罪态度、悔罪表现；（4）犯罪前的一贯表现；（5）退赃、赔偿情况；（6）监管、帮教条件。律师

三、关于适用缓刑的总体情形

加强缓刑适用要依法区别不同情形，分别予以优先考虑适用或适当限制适用。

对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，符合法律规定的缓刑条件，具有下列情形之一的，一般可以考虑适用缓刑：（1）未成年人、在校学生、老年人、孕妇、哺乳期妇女、残疾人、精神智障者；（2）初犯、偶犯；（3）共同犯罪中的从犯、胁从犯；（4）犯罪预备、未遂、中止的；（5）具有自首或立功情节的；（6）过失犯罪；（7）防卫过当、避险过当的；（8）单纯侵犯财产犯罪，情节较轻的；（9）侵犯人身权利犯罪，情节较轻，积极赔偿，且取得被害方谅解的；（10）经济犯罪，情节较轻，主动退赃，积极挽回经济损失的；（11）基于民间纠纷、亲情引发、情节一般的犯罪。

对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，具有下列情形之一的，一般不适用缓刑：（1）惯犯；（2）曾受过刑事处罚或劳教处理的；（3）犯罪造成严重后果或重大影响的；（4）共同犯罪中情节严重的主犯；（5）故意犯数罪的；（6）无法落实考察、帮教措施的。

四、关于几类犯罪适用缓刑的具体情形

（一）交通肇事罪

交通肇事罪属过失犯罪，但系危害公共安全的多发性犯罪，要从犯罪情节、后果，犯罪后悔罪、赔偿态度等方面考虑是否适用缓刑。

交通肇事犯罪具有下列情形之一，符合法律规定缓刑条件的，一般可以适用缓刑：（1）依法应当判处三年有期徒刑以下刑罚，认罪态度较好，能够赔偿，或者取得被害方谅解的；（2）根据犯罪情节，法定刑在三年有期徒刑以上，具有法定从轻、减轻情节，且认罪态度好，能积极赔偿，得到被害方谅解的；（3）其他符合缓刑条件的。

对于具有最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定的“其他特别恶劣情节”，又具有第二条第二款规定的六种情形之一的，或肇事后既未赔偿又未取得被害方谅解的，或者肇事后逃逸的，一般不适用缓刑。

（二）赌博罪

赌博犯罪具有下列情形之一，符合法律规定缓刑条件的，可以适用缓刑：（1）聚众赌博，组织参赌人数、抽头渔利数额、赌资数额刚达到或者略超出司法解释规定的定罪标准，积极退出非法所得的；（2）聚众赌博，组织参赌人数、抽头渔利数额、赌资数额虽明显超过司法解释规定的定罪标准，但系初次犯罪，认罪态度好，积极退出非法所得的；（3）其他符合缓刑条件的。

（三）窝藏、包庇罪

窝藏、包庇犯罪，具有下列情形之一，符合法律规定缓刑条件的，可以适用缓刑：（1）犯罪情节一般，尚未严重妨害司法工作的；（2）窝藏、包庇对象论罪应当判处有期徒刑以下刑罚的，或者窝藏、包庇对象论罪应当判处无期徒刑以上刑罚，但基于亲情关系而窝藏、包庇，尚未严重妨害司法工作的；（3）窝藏、包庇行为实施后，经司法机关教育，能如实供述自己的罪行，并协助司法机关侦破案件的；（4）其他符合缓刑条件的。

（四）破坏森林资源、野生动植物资源犯罪

破坏森林资源、野生动植物资源犯罪应从犯罪分子的主观恶性、犯罪数量、危害后果、社会影响等方面考虑是否适用缓刑。

破坏森林资源、野生动植物资源犯罪符合法律规定的缓刑条件，可以适用缓刑。但具有下列情形之一的，一般不适用缓刑：（1）曾因破坏森林资源、野生动植物资源受过行政、刑事处罚的；（2）依法应当判处三年有期徒刑以上刑罚，从轻处罚判处有期徒刑三年的；（3）犯罪造成严重后果，影响恶劣的。

（五）贪污罪、受贿罪、挪用公款罪、渎职罪

对贪污贿赂、挪用公款、渎职等职务犯罪，既要依法正确适用缓刑，也必须充分考虑社会效果，正确掌握适用条件，防止适用不当。

贪污、受贿犯罪具有下列情形之一，符合法律规定缓刑条件的，可以适用缓刑：（1）贪污、受贿数额不满五万元，具有坦白、积极退赃等情节的；（2）贪污、受贿数额在五万元以上不满十万元，具有自首或者立功等法定减轻情节判处三年有期徒刑以下刑罚，全部退赃的；（3）其他符合缓刑条件的。

贪污、受贿犯罪具有下列情形之一的，一般不适用缓刑： （1）贪污、受贿数额在十万元以上，根据法定减轻情节判处三年有期徒刑以下刑罚的；（2）贪污、受贿数额在五万元以上，根据案件具体情况，适用刑法第六十三条第二款减轻处罚判处三年有期徒刑以下刑罚的。上述第（2）项中，犯罪情节较轻，积极退赃，且在重大生产、科研项目中起关键性作用，有特殊需要或者有其他特殊情况的，可以适用缓刑，但必须从严掌握。

贪污、受贿犯罪具有下列情形之一的，不得适用缓刑：（1）致使国家、集体和人民利益遭受重大损失或影响恶劣的；（2）没有退赃，无悔罪表现的；（3）犯罪动机、手段等情节恶劣，或者将赃款用于非法经营、走私、赌博、行贿等违法犯罪活动的；（4）属于共同犯罪中情节严重的主犯的；（5）曾因经济违法犯罪行为受过行政处分或者刑事处罚的；（6）犯罪涉及财物属于国家救灾、抢险、防汛、优抚、救济等款项和物资，情节严重的；（7）其他不宜适用缓刑的情形。

挪用公款犯罪具有下列情形之一，符合法律规定缓刑条件的，可以适用缓刑：（1）挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月，在案发前后归还本金，或者进行营利活动，在案发前后归还本息，犯罪情节较轻的；（2）挪用公款归个人使用，数额巨大，超过三个月，在案发前后归还本金，或者进行营利活动，在案发前后归还本息，具有自首或者立功等法定减轻情节的。

挪用公款归个人使用，超过三个月或者进行营利活动，适用刑法第六十三条第二款减轻处罚判处三年有期徒刑以下刑罚的，一般不适用缓刑。

挪用公款具有本意见贪污贿赂犯罪不得适用缓刑规定情形之一的，不适用缓刑。

渎职犯罪符合法律规定的缓刑条件，可以适用缓刑。但具有下列情形之一的，一般不适用缓刑：（1）依法减轻处罚判处三年有期徒刑以下刑罚的；（2）具有徇私舞弊情节的；（3）渎职犯罪另外构成其他故意犯罪的；（4）造成特别恶劣影响的。

（六）盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪

盗窃、诈骗、敲诈勒索犯罪属多发性侵财犯罪，应从犯罪分子的主观恶性，犯罪数额、手段和后果，认罪态度和退赃情况，以及监管条件等方面考虑是否适用缓刑，区别对待。

对具有下列情形之一，符合法律规定缓刑条件的，可以适用缓刑：（1）偶犯，犯罪数额较大，能积极配合司法机关追回或者积极退回赃款赃物的；（2）初次作案，犯罪数额巨大，但具有法定从轻或者减轻处罚情节的；（3）因生活所迫而实施犯罪，数额较大或刚刚达到数额巨大标准的，但能积极配合司法机关追回或退回赃款赃物的。

（七）故意伤害罪

故意伤害罪应从犯罪起因、过错责任、犯罪后果和赔偿情况等方面考虑是否适用缓刑。注意处理好惩罚犯罪与保障被害人合法权益的关系，做好化解矛盾工作。

故意伤害犯罪具有下列情形之一，符合法律规定的缓刑条件的，可以适用缓刑： （1）因民间纠纷引发的轻伤害，积极赔偿经济损失的；（2）因民间纠纷引发的重伤害，尚未造成严重残疾，能积极赔偿，且被害方予以谅解的；（3）被害人有明显过错，一时激愤而实施故意伤害的；（4）共同犯罪中情节较轻的从犯、胁从犯；（5）其他符合缓刑条件的。

故意伤害犯罪具有下列情形之一的，一般不适用缓刑： （1）带有“黑恶性质”的故意伤害犯罪；（2）雇凶伤害他人的；（3）曾因暴力行为被行政处罚，又故意伤害他人，或者多次故意伤害他人的；（4）故意伤害致二人以上重伤或致人死亡的；（5）其他不宜适用缓刑的情形。

（八）抢劫罪、抢夺罪

抢劫、抢夺犯罪是严重危害社会治安的暴力性犯罪，社会危害性大，应慎用缓刑。

对具有下列情形之一，符合法律规定缓刑条件，能够落实考察、监管措施的，可以适用缓刑：（1）犯罪手段一般，系初次作案，没有造成被害人人身损害后果的；（2）确系共同犯罪中情节较轻的从犯、胁从犯的；（3）其他符合缓刑条件的。

五、关于未成年罪犯的缓刑适用

对未成年罪犯适用刑罚，必须坚持“教育为主，惩罚为辅”的原则，充分发挥缓刑制度的矫正优势，教育、感化、挽救未成年罪犯。根据《最高人民法院〈关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，未成年罪犯符合适用缓刑的法定条件，同时具有下列情形之一，对其适用缓刑确实不致再危害社会的，应当宣告缓刑：（1）初次犯罪；（2）积极退赃或赔偿被害人经济损失；（3）具备监护、帮教条件。

未成年罪犯符合适用缓刑的法定条件，同时具有下列情形之一的，一般也应当宣告缓刑：（1）确属家庭经济困难，但能与被害方就民事赔偿问题达成协议的；（2）犯罪时系在校学生。

六、关于相关部门的职责

（一）公安机关

（1）对于符合缓刑条件的犯罪嫌疑人，公安机关应当注意收集其平时表现、家庭情况、犯罪原因、悔罪态度等材料。对人民检察院、人民法院提出补充上述材料的，公安机关应当予以配合，并及时回复。

（2）公安机关是缓刑的执行机关。对于被宣告缓刑的罪犯，由罪犯居住地县一级公安机关负责考察。居住地公安机关收到人民法院送达的缓刑生效法律文书后，应及时填写执行通知书回执并加盖公章退回人民法院。

（3）负责考察的公安机关，应当依法确定监管责任人，并建立缓刑罪犯监督考察档案，在缓刑考验期内对罪犯每六个月考察一次，考察情况记入罪犯档案。开展社区矫正工作的试点地区，公安机关应与司法行政机关配合，共同做好缓刑罪犯的社区矫正工作。

（4）对于被宣告缓刑的罪犯，在缓刑考验期限内违反法律、行政法规和国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重尚未构成犯罪的，公安机关应当向人民法院提出撤销缓刑的建议；如果罪犯在考验期限内没有出现刑法第七十七条规定的情形，公安机关应当公开宣告考验期满，原判的刑罚不再执行，并通报原判决的人民法院。律师

（二）人民检察院

（1）对于符合缓刑条件的犯罪嫌疑人，人民检察院在自行侦查案件时，应当注意收集其平时表现、家庭情况、犯罪原因、悔罪态度等材料。公安机关收集的上述材料起诉时应当随案移送。对于人民法院提出补充材料的，人民检察院应当予以配合，并及时回复。

（2）人民检察院在起诉或出庭支持公诉时，对符合缓刑条件的被告人，可以提出宣告缓刑的建议。

（3）人民检察院应当依法加强适用缓刑审判工作的监督，发现依法不符合缓刑条件而宣告缓刑的，或者依法符合缓刑条件而判处实刑的，应当及时通过法律程序提出纠正意见。

（4）人民检察院应当加强对缓刑考察工作的监督，发现监管和考察措施没有落实或措施不当的，应当及时通知纠正。对监管失职情节严重的，应当依法追究有关人员责任。

（三）人民法院

（1）对于符合缓刑条件的被告人，人民法院应当认真审查其社会调查材料，必要时应当予以核实。没有社会调查材料的，应当要求侦查机关、人民检察院提供。

（2）对于被宣告缓刑的罪犯，人民法院应当将一、二审裁判文书、执行通知书及时送达罪犯居住地县一级公安机关。开展社区矫正工作的试点地区，人民法院还应将一、二审裁判文书送达司法行政机关。

（3）人民法院应当定期或不定期对缓刑罪犯进行回访考察，配合公安机关和开展社区矫正工作试点的司法行政机关做好监管、帮教工作。

（4）对于被宣告缓刑的罪犯，在缓刑考验期限内违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，公安机关提出撤销缓刑建议的，人民法院应当依法审查，并根据具体情节，决定是否撤销缓刑，执行原判刑罚，并通知公安机关。

（四）开展社区矫正工作试点地区的司法行政机关

（1）开展社区矫正工作试点地区的司法行政机关，是缓刑罪犯社区矫正工作机关，应当在公安机关等部门的配合下做好缓刑罪犯社区矫正工作。

（2）收到人民法院判处缓刑的生效法律文书后，司法行政机关应建立缓刑罪犯个人矫正档案，明确责任人员，落实矫正工作措施，在公安机关等的配合下做好监管考察和帮教工作，防止脱管、漏管。

（3）对缓刑罪犯在考察期内违反监管规定的，司法行政机关应及时向公安机关通报，由公安机关决定是否向人民法院提出撤销缓刑的建议。

（4）对于缓刑考验期满，原判决的刑罚不再执行的缓刑罪犯，司法行政机关应依法公开宣告解除社区矫正。

本意见自下发之日起试行。法律、司法解释有规定的，按规定执行。各地要及时将试行情况和试行中遇到的问题，向各自上级主管机关报告。